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2014-01-25 | Comunidades | Mapuche

El respeto a los tratados internacionales y el fallo de la Haya

Exigimos Igual Respeto a los Tratados Mapuche Celebrados con el Estado de Chile

Resultan muy destacables las declaraciones del presidente Sebasti√ɬ°n Pi√ɬĪera Eche√ɬĪique, en cuanto al pleno respeto a los Tratados celebrados con la comunidad Internacional y en especial con los acuerdos celebrados con el Per√ɬļ y del mismo modo su decisi√ɬ≥n del respeto y cumplimiento del Fallo que emitir√ɬ° la Corte Internacional de Justicia CIJ de la Haya. Bajo el mismo principio de la igualdad los Mapuche exigimos el respeto por los Tratados/Parlamentos celebrados con el Estado Chileno y muy especialmente aquel que la historia lo identifica como Tratado de Tapihue celebrado en el mes de enero 1825 y que √ɬļltimamente ha sido reconocido por parte del derecho internacional.




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El día 27 de enero de 2014, será un día de mucha significación histórica porque ese día la Corte Internacional de Justicia CIJ presentará a ambos Estados la resolución a que se han sometido. Como es normal en todas las resoluciones jurisdiccionales para las partes, el fallo ha generado mucha expectación y cada gobernante ha establecido su propia estrategia comunicacional, utilizando sus instituciones para poner de manifiesto ante la comunidad internacional su clara unidad nacional, aunque en el caso de Chile cuya estrategia no ha estado exenta de críticas, porque se ha puesto en funcionamiento el Consejo de Seguridad Nacional COSENA, institución creada por la dictadura militar y establecida en la constitución política de 1980.-

√ā¬ŅEste ser√ɬ° el √ɬļltimo hecho de car√ɬ°cter internacional en materia territorial que tendr√ɬ° que sortear el Estado de Chile? simplemente no. El Estado Plurinacional de Bolivia ha efectuado algunas actuaciones en la Corte Internacional de Justicia CIJ, en la Haya, esto indica que habr√ɬ°n nuevos acontecimientos en esta direcci√ɬ≥n.
Alrededor de los hechos que est√ɬ°n sucediendo con los pa√ɬ≠ses vecinos en cuanto a la vigencia y cumplimiento de los Tratados resulta completamente apropiado recordar los Tratados o Parlamentos celebrados entre el Pueblo Mapuche y el Estado Chileno y muy especialmente el de Tapihue celebrado el 1825. Este Tratado es el resultado del Decreto de Ley del poder legislativo que autorizaba al poder ejecutivo Chileno a celebrar un Tratado o √ʬĬúParlamento General con los Araucanos√ʬĬĚ.

El Decreto del Congreso de aquella √ɬ©poca es muy preciso y se√ɬĪala: √ʬĬúpor cuanto el soberano congreso constituyente ha decretado lo siguiente√ʬĬĚ, autorizando la realizaci√ɬ≥n de un parlamento con el Pueblo Mapuche y en su parte dispositiva se√ɬĪala:

√ʬĬúTomando en consideraci√ɬ≥n el expediente promovido para la celebraci√ɬ≥n de un parlamento general con los araucanos, extensi√ɬ≥n de la l√ɬ≠nea de demarcaci√ɬ≥n de la frontera del sur, y construcciones de fuertes y reductos para su seguridad.√Ę¬Ä¬Ě Ha acordado el congreso y decreta:

El Decreto adoptado por el poder legislativo es muy claro del punto de vista jurídico y establece:

√ʬĬúArt√ɬ≠culo 1.- Autorizase al gobierno para la celebraci√ɬ≥n de un parlamento con los Araucanos√ʬĬĚ.

Para la realizaci√ɬ≥n del Parlamento entre √ʬĬúel gobierno de Chile y los Araucanos√Ę¬Ä¬Ě se asigna un presupuesto de erario nacional.

√ʬĬúArt√ɬ≠culo 2.- Apru√ɬ©bese el presupuesto de los veinte mil pesos por el ejecutivo√ʬĬ¶( )√ʬĬ¶. Sala del congreso, 25 de octubre 1823, Juan Ega√ɬĪa presidente √ʬĬď Doctor Gabriel Ocampo, Secretario√ʬĬĚ

Este Decreto no tiene m√ɬ°s que 3 art√ɬ≠culos, y no se incluye el resto, porque el objeto de este art√ɬ≠culo no es la revisi√ɬ≥n de toda la legislaci√ɬ≥n ind√ɬ≠gena en Chile, sin embargo, lo que cabe subrayar en este orden es la continuaci√ɬ≥n de la pol√ɬ≠tica de celebraci√ɬ≥n de los Tratados entre la naciente rep√ɬļblica Estatal Chilena con el Pueblo Mapuche despu√ɬ©s de la independencia criolla, evidentemente con sus propias particularidades del nuevo contexto hist√ɬ≥rico, tanto constitucional y jur√ɬ≠dico que estaba viviendo el pa√ɬ≠s en ese entonces.

El √ʬĬúDecreto del soberano congreso que autoriz√ɬ≥ al ejecutivo√Ę¬Ä¬Ě para la celebraci√ɬ≥n de un √ʬĬúParlamento general con los Araucanos√Ę¬Ä¬Ě es un reconocimiento lisa y llanamente de derecho pleno y expreso de parte del Estado Chileno al Pueblo Mapuche, constituye un reconocimiento y potestad de autodeterminaci√ɬ≥n de un pueblo diferente para celebrar acuerdos contractuales de una manera soberana.

El art√ɬ≠culo 1.- del Decreto adem√ɬ°s de reconocer la capacidad Mapuche para autodeterminarse, reconoce una soberan√ɬ≠a permanente sobre su territorio del cual tiene plena posesi√ɬ≥n y estaba determinado por su constituci√ɬ≥n consuetudinaria. En este mismo momento hist√ɬ≥rico la Constituci√ɬ≥n Pol√ɬ≠tica vigente en Chile reconoc√ɬ≠a jurisdiccionalmente que el pa√ɬ≠s estaba conformado √ɬļnicamente por algunas provincias, por ello, el Decreto es absoluta y completamente consistente con la realidad jur√ɬ≠dica constitucional, tanto, del propio Estado Chileno y los Mapuche por otro lado que segu√ɬ≠an ejerciendo jurisdicci√ɬ≥n y soberan√ɬ≠a fundamentalmente en base a su constituci√ɬ≥n consuetudinaria determinado por el Ad- Moguen, Nor- Moguen y Ad-Mapu.

No basta que un determinado Pueblo afirme la existencia de su √ʬĬúEstado de Derecho√ʬĬĚ, sino tambi√ɬ©n, requiere como condici√ɬ≥n que otros sujetos reconozcan la vigencia de ese √ʬĬúEstado de Derecho√ʬĬĚ, es el caso m√ɬ°s evidente la situaci√ɬ≥n Mapuche que no tan solo fue reconocido como sujeto de derecho internacional con el sistema colonial hispano, sino, tambi√ɬ©n el Estado Chileno y el art√ɬ≠culo 1.- del Decreto, constituye un antecedente jur√ɬ≠dico suficientemente claro visto desde del derecho.

Para un Estado soberano como se defin√ɬ≠a Chile Constitucionalmente en ese periodo de tiempo, tiene particular relevancia jur√ɬ≠dica la adopci√ɬ≥n de un Decreto, que tiene por objeto el reconocimiento al Pueblo Mapuche, con la existencia de autoridades leg√ɬ≠timamente constituidas para llevar a cabo un √ʬĬúParlamento General√Ę¬Ä¬Ě y que las partes asum√ɬ≠an rec√ɬ≠procamente todas las obligaciones y consecuencias de los acuerdos que se derivan de sujetos con capacidades plenas como lo establece el art√ɬ≠culo 1.- del Decreto mencionado.

El estudio sobre los Tratados efectuado por Relator Especial de Naciones Unidas Miguel Alfonso Mart√ɬ≠nez titulado √ʬĬúEstudio sobre Tratados y otros acuerdos constructivos√Ę¬Ä¬Ě da cuenta del inter√ɬ©s internacional del valor e importancia jur√ɬ≠dica de los Tratados. El Relator Especial en su estudio establece cinco categor√ɬ≠as jur√ɬ≠dicas que dan cuenta de las situaciones ind√ɬ≠genas en el concierto del derecho internacional y efect√ɬļa una clara distinci√ɬ≥n jur√ɬ≠dica entre los √ʬĬútratados celebrados entre estados y pueblos ind√ɬ≠genas√Ę¬Ä¬Ě (E/CN.4/Sub.2/1999/20 p√ɬ°g. 9) y en esta categor√ɬ≠a ubica los Tratados/Parlamentos Mapuche:

Esta ha sido en general la situaci√ɬ≥n en la regi√ɬ≥n latinoamericana, tanto en los pa√ɬ≠ses que hab√ɬ≠an sido totalmente colonizados antes de su independencia como en aquellos en que qued√ɬ≥ en manos de la nueva rep√ɬļblica, por ejemplo, en Argentina y en Chile, el completar el dominio de la poblaci√ɬ≥n ind√ɬ≠gena, lo que tambi√ɬ©n se hizo por la fuerza en todos los territorios de los nuevos Estados. S√ɬ≥lo en un limitad√ɬ≠simo n√ɬļmero de casos (cuando no se encontr√ɬ≥ la forma de vencer una invencible resistencia a someterse, como sucedi√ɬ≥ en los parlamentos de la Araucania chilena) se hallan vestigios de ciertas obligaciones jur√ɬ≠dicas aceptadas (aunque raramente aplicadas) con "los indios" mediante negociaciones e instrumentos jur√ɬ≠dicamente vinculantes√ʬĬĚ. (estudio tratados pag.34)

Los Tratados/Parlamentos Mapuche celebrados con el Estado Chileno están vigentes y plenamente reconocidos por parte del derecho internacional. La Declaración de Naciones Unidas sobre los derechos de los Pueblos Indígenas adoptada el día 13 de septiembre 2007, reconoce de manera expresa en su artículo 37.-:

√ʬĬú1. Los pueblos ind√ɬ≠genas tienen derecho a que los tratados, acuerdos y otros arreglos constructivos concertados con los Estados o sus sucesores sean reconocidos, observados y aplicados y a que los Estados acaten y respeten esos tratados, acuerdos y otros arreglos constructivos.
2. Nada de lo se√ɬĪalado en la presente Declaraci√ɬ≥n se interpretar√ɬ° en el sentido de que menoscaba o suprime los derechos de los pueblos ind√ɬ≠genas que figuren en tratados, acuerdos y otros arreglos constructivos√ʬĬĚ.


El reconocimiento expreso de los Tratados/Parlamentos Mapuche por parte del derecho internacional otorga capacidad al Pueblo Mapuche para su aplicaci√ɬ≥n en la esfera nacional e internacional. En √ɬ©ste sentido el Consejo de Todas las Tierras ha promovido insistentemente la aplicaci√ɬ≥n de las Tratados/Parlamentos y √ɬļltimamente el Pacto Mapuche por la Autodeterminaci√ɬ≥n en la primera Cumbre efectuada el d√ɬ≠a 16 de enero 2013 y ratificada en la segunda Cumbre 2014, exhortan al Estado Chileno a su cumplimiento y aplicaci√ɬ≥n.

Teniendo en cuenta que los Tratados/Parlamentos Mapuche tienen un reconocimiento y valor internacional, su uso para su aplicación no se agota en el ámbito nacional, sino, además otorga competencias a los organismos jurisdiccionales internacionales para su cumplimiento del cual los Mapuche tendrán que explorar.

La evidencia inequívoca del reconocimiento de los Tratados/Parlamentos Mapuche por parte del derecho internacional está referido en las recomendaciones del Comité Internacional para la Eliminación de la Discriminación Racial adoptado el día 30 de agosto 2013 (CERD/C/CHL/CO/15-18), con el objeto de resolver las controversias y tensiones en materias de tierras, territorios y recursos y establecer una relación firme y duradera, le ha recomendado al Estado de Chile lo siguiente:

a) acelerar el proceso de restitución de tierras ancestrales y a proporcionar los recursos eficaces y suficientes para proteger los derechos de los pueblos indígenas sobre sus tierras y recursos ancestrales, de acuerdo con la Convención, demás normas internacionales relevantes, y con los tratados firmados entre el Estado parte y los pueblos indígenas (CERD/C/CHL/CO/15-18, párr. 21);

Esta recomendación del Comité Internacional para la Eliminación de la Discriminación Racial tiene un carácter vital para la aplicación y cumplimiento efectivo de los Tratados/Parlamentos Mapuche con el Estado Chileno. Por un lado, se reconoce jurídicamente la vigencia y validez de éstos instrumentos y por otro, le atribuye un valor obligatorio para su cumplimiento de parte del Estado Chileno, es decir, en el mismo espíritu del artículo 37.- de la Declaración de Naciones Unidas sobre los Derechos de Pueblos Indígenas.

En cuanto a los actos de expansi√ɬ≥n y de posesi√ɬ≥n de parte del Estado chileno, en el norte del pa√ɬ≠s en la denominada √ʬĬúGuerra del Pacifico√ʬĬĚ, √ɬ©ste respet√ɬ≥ la propiedad y el patrimonio territorial. Sin embargo, con los actos coercitivos militares denominado √ʬĬúPacificaci√ɬ≥n de la Araucan√ɬ≠a√ʬĬĚ, en el sur, el Estado Chileno adopt√ɬ≥ una conducta completamente distinta llevando adelante actos de despojo patrimonial que, no tan solo diezm√ɬ≥ la poblaci√ɬ≥n Mapuche, sino tambi√ɬ©n usurp√ɬ≥ su territorio. Estos actos cometidos por los Estados y en particular por el Estado Chileno, el derecho internacional lo ha reprochado y lo ha calificado contrario a derecho y a los principios generales de los derechos humanos. En este sentido el derecho internacional como una manera de subsanar esta situaci√ɬ≥n en la Declaraci√ɬ≥n de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Ind√ɬ≠genas en su art√ɬ≠culo 28.- lo estipula de la siguiente manera:

1. Los pueblos ind√ɬ≠genas tienen derecho a la reparaci√ɬ≥n, por medios que pueden incluir la restituci√ɬ≥n o, cuando ello no sea posible, una indemnizaci√ɬ≥n justa, imparcial y equitativa, por las tierras, los territorios y los recursos que tradicionalmente hayan pose√ɬ≠do u ocupado o utilizado de otra forma y que hayan sido confiscados, tomados, ocupados, utilizados o da√ɬĪados sin su consentimiento libre, previo e informado.
2. Salvo que los pueblos interesados hayan convenido libremente en otra cosa, la indemnización consistirá en tierras, territorios y recursos de igual calidad, extensión y condición jurídica o en una indemnización monetaria u otra reparación adecuada.


Por ello, el día 27 de enero 2014, los Mapuche ratificarán su voluntad para el cumplimiento de los Tratados/Parlamentos, tanto, en Santiago de Chile como en Temuco.


Por Aucan Huilcaman Paillama.
Egresado en Derecho.
Encargado Relaciones Internacionales-Consejo de Todas las Tierras.

Wallmapuche, Temuco-Chile, Walung Kuyen 2014.-

Fuente: Aucan Huilcaman Paillama

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